文/阿胡

G(政府购买方)：现在我们市有个PPP项目已入省库，刚做完物有所值论证（VOM）,有没有兴趣？

P(社会资本方)：嘿，当然有兴趣。

G:你们的资信状况怎么样啊？（略显担忧表情）

P:这是我们公司在S市承建的会展中心的资信标及概况，您可浏览下。

G:嗯还不错，资格预审应该没问题，可该交的保证金还是要交啊……

P:保证金？您不相信我？

G:……

关键词：担忧、环环相扣、全覆盖、保证金、风险控制、断档脱保、融资交割、折旧率、设计建设期间、运营期间、激励措施、财政承受力论证、玻璃门

以一小场景引题，今天想聊聊（学习学习）——“保证金”那点事儿。

区别于传统建筑工程项目的“两金”（投标保证金、履约保证金），公司与政府合作的PPP项目的保证金制度更为复杂和完善，可谓环环相扣。

可为什么要设置保证金嘞？

我把原因概括为“担忧”二字， 即合约双方形成履约和互信前，若无常年合作关系为基石，总得有点“凭借”让“我”信“你”，如你资信状况良好、你是行业内大咖……

在工程领域，即招投标采购过程中，招标方为防止承包人在合同签订、执行过程中违反合同规定或违约，并可弥补给发包人造成的经济损失而要求的一种“安慰”（心理安慰，更是经济安慰）。

说到PPP模式，更是一种全覆盖的保证金机制等着“想吃鱼”的建筑公司。因其涉及建设项目的全生命周期——投资、融资、建设、运营、移交等，政府作为采购方，为规避社会资本方可能带来的履约风险，常把“风险控制”放在首位，岂能让断档脱保？

从项目流程来看吧。

1：资格预审阶段

财政部、住建部均未明确要求，本着激活建筑市场的愿景，建议不设置。

2：投标阶段

比较常见的是投标阶段的保证金，不管是PPP项目还是其他项目投标，都可能会涉及到投标保证金的缴纳。这个条文有明确说明：

《招标投标法实施条例》第二十六条中规定：“招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。”

《政府采购法实施条例》第三十三条中规定：“招标文件要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过采购项目预算金额的2%。”

在PPP项目中，是否设置投标保证金，属于招标人的法定权利，并且，投标保证金是不能超过项目预算金额的2%。

站在社会资本方的角度看，若沟通不了、不得不提交，那就交呗！只要是合法合理设置其金额和退还时间，对吧，一般投标期间持续时间较短，短则半月，像PPP前期可能相对较长，如1至2月，可考虑投标保函，尽可能降低资金占用，利用杠杆维持现金流，因为招标方是政府还是普通业主，都会“无息返还”你，时间要是长咯，这谁受得了。

3：合同生效阶段“前提条件”

PPP项目合同体系较为复杂，主体较多，不会一经签署立刻生效，有的合同中对部分特殊条款生效会设置一定的前提条件，只有当前提条件满足时，合同才会生效。也就是如果社会资本方没达到或完成这些前提条件，合同就不会生效，合同不生效带来的直接后果就是政府还需要重新选择合作者，不仅浪费时间，还是对政府前期已经投入的费用的一种损失。

因此，有的地方政府就会对一些前提条件设置一些保证金，比如说：完成融资交割、获得项目审批、保险已经生效、项目实施其他的主要合同已经签订，当这些前提条件不能满足时，政府就会提取保证金。

站在社会资本方的角度看，前期也投入那么大人力物力财力，肯定要生效才行，不要动我的保证金。

另，投标保函是否可以延续至合同生效阶段呢？

4：建设阶段

在大部分PPP项目中，因为项目的投资额都非常大，合作期限也很长，因此，建设期间履约保函是一种比较常见的保函。

主要是用来担保项目公司在建设期能够按照合同约定的标准进行建设，并且能够按时完工，主要是在一些包含新建或改扩建内容的PPP项目中会出现。

财政部215号文第二十一条规定：“履约保证金的数额不得超过PPP项目初始投资总额或者资产评估值的10%，无固定资产投资或者投资额不大的服务型PPP项目，履约保证金的数额不得超过平均6个月服务收入额。”

（站在社会资本方的角度看，当参与者为建筑公司，更看重其施工阶段的利润，你找我要“履约担保”没错，那我看你“财政承受力”也更无可厚非咯？）

5：运营维护阶段

基本上所有的PPP项目都涉及到运营维护，该保函也主要是用来担保项目公司在运营维护期内按照项目合同的约定履行运营维护义务。

（视项目特点及运维成本多少来考量，运维非某公司所长，一般分包给专业运营团队，欸，那运维保函可否直接由运维公司而非项目公司提交嘞？）

6：移交阶段

即移交维修保函。在项目移交时，政府方会担心项目公司是否全部移交项目资产或项目资料，移交资产的质量是否合格、移交资产或资料的权利是否完整以及移交的时间是否及时等。因为通常来说，在移交日前，由社会资本或项目公司来承担项目设施全部或部分损失或损坏的风险；在移交日及其后，由政府来承担项目设施全部或部分损失或损坏的风险。因此政府会有这种担忧，会要求项目公司提交移交维修保函。

综上，在一个PPP项目之中，会涉及很多种的履约担保，（那还能不能玩耍啦？relax，激励措施也不能少。

站在社会资本方的角度看：

1）上述2%、10%为规定的上限，不怕“玻璃门”，可以谈，在学习过程中看到一些工程实例如从1个亿谈到3000万，最后双方确认开具2000万履约保函；（事在人为嘛）

2）切实关注担保事项条款及退还时间、条件！如若施工时需要变更设计、施工方案，因此，如何正确地鉴定合同各方的违约也是重要的环节。是否违约，哪方违约的认定必须由第三方进行。

3）风险控制旁边，还站着个“兄弟”，即风险转移：合理利用自身储备的优质分供商，如某制造厂、某供应商、某劳务队等，履约保函“走一波”吧。

参考文献：

1.《PPP项目落地的法律之道》李金升律师

2.工程案例：云南镇雄垃圾发电项目、某市公路建设项目

3.百度百科词条：保证金、履约保函

4.关键词解释：

保函是指金融机构(通常是银行)应申请人的请求，向第三方(即受益人)开立的一种书面信用担保凭证。

追索：有限追索；无限追索。

增信？另外，关于融资交割，下次，下次再学习吧，此处不延伸。等有机会研究下石家庄会展中心项目，学习学习。

先“纸上”，再“谈兵”，积极学习自身活跃领域内的可能需要的概念吧，再谈做，去一一印证。

正确的事情，重复做，等时间让它开花。

与君共勉。

                                                                                                                                    于国图

                                                                                                                      丁酉  腊月十二